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发稿时间:2019-05-19 01:07 来源:四季彩下载官方网站 阅读量:522
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四季彩下载官方网站四季彩下载官方网站四季彩下载官方网站 数据权属的问题,究其根本,是一个数据之上不同相关主体利益如何分配的问题。在数据的产生、收集、处理、利用、共享等链条中,会出现不同的利益相关方,进行不同的要素投入,并有可能对数据从不同角度提出利益诉求,例如基于民法、不正当竞争原则条款等法律依据,主张获得法律上认可保护的法益。数据利益分配需要通过场景化的讨论来获得更加清晰的规则,并提供进一步形成抽象规则的可能性。社交软件作为用户登录渠道的数据冲突事件,提供了一种可供分析的典型场景。 个人数据可以被认为是数据利益分配的一个特定情形,并且基本已经在国内外立法和实践中达成共识,即与识别个人身份有关的数据,根据其与主体的特定联系,可以由个人来取得相应控制权,控制的具体表现形式可能根据不同的立法例和实践模式有所不同,以被称为“史上最严”的欧盟《一般数据保护条例》(GDPR)为例,个人针对其个人数据的权利包括同意权、访问权、更正权、删除权(即被遗忘权)、可携带权等。 因此,在与个人身份识别相关度较高的领域,个人作为一种主体,对于其个人信息或数据的权利/法益已经获得确认,尤其是因为通常被认为具有人格属性,而具有相对较高的法律价值位阶。但是,如前所述,如果说个人是数据产生和利用的一个输入要素,那么在数据的整个生产、加工、流转的产业链中,有很多其他主体也进行了要素投入,对于作为产出的数据,也都产生了控制甚至是排他控制的权利诉求,从而引发了多种形式的数据冲突和利益分配的主张。 在实践中,个人数据通常会被商业主体进行收集、处理、加工、集聚,而成为一种经营性资产,在很多领域有可能成为体现核心竞争力的资产,而对这些数据的争夺,会成为其他企业进行用户推广、精准营销等的重要助力。但是由于数据并未在立法中明确法定权利的地位,主要是通过司法实践的个案探索,运用法律一般原则条款进行准赋权性质的保护,因而具有相当大的不确定性,企业对于数据的控制主张,是否可以得到法官的认可,需要取决于具体的事实情况,和相关的各种利益权衡,而不能认为在法律上必然成立。 目前看来,通过反不正当竞争法原则条款来认定的不正当数据利用行为,如典型的微博诉脉脉案,还需要特别考虑数据获取方对于用户主观意志的违反,该案中三重授权原则的提出,一方面考虑的企业的诉求,但是用户意志的违反依然是具有重要权重的考虑因素。可以认为,微博诉脉脉案的结论是建立在未经用户许可这一前提之上的。 那么,社交软件是否可以拒绝提供这种数据开放和交换功能呢?或者,对于已经被第三方软件通过上述交换功能获取的数据,是否可以主张排他性的权利,随时要求第三方软件停用呢?如前所述,如果在GDPR的管辖范围内,根据可携带权的规定,社交软件不仅不能拒绝或者要求排他权利,反而负有提供标准化数据、协助数据转移的义务。当然,可携带权目前为止还没有引入中国立法,但是其中体现的用户利益考量,未必不应该进入司法和立法的利益权衡视野。 回到中国法的场景,要回答上述问题,实践中需要考虑两个方面的维度:第一,社交软件主张对于数据控制权的权利基础何在。第二,即使社交软件对于特定数据存在一定的利益主张可能性,这种主张是否可以优先于用户对于其个人数据的控制权利而存在。 社交软件最有可能的进路,是遵循微博诉脉脉、大众点评诉百度等近期知名案例的思路,主张自己通过收集、加工或者提供基础设施,对于数据进行了实质性的投入,从而形成一种可以援引反不正当竞争法原则条款来进行保护的法益。其背后的理论是投资产生财产性利益、激励理论和防止“搭便车”的宽泛理念。 回到社交软件数据调用的具体场景,判断特定的数据利用行为,是否构成对于反法原则条款的违反,至少需要考虑以下因素:数据本身的属性和特点;主张数据权利的企业对于数据进行的加工和投资情况(贡献程度);第三方的数据获取或利用行为的特点;数据利用行为对于主张权利一方企业产生的损害情况,特别是替代性效果分析。这一思路目前在司法实践中日渐获得认可,也体现在大众点评诉百度等典型案例的论证之中。 关于数据本身的属性和特点,以微信用户昵称和头像图片为例,数据本身具有较强的个人数据属性,有时候可能图片还构成作品从而受到著作权保护,而每一次第三方数据调用,是在用户指示下单独调用该用户的数据,不涉及到数据的结构化或非结构化的批量调用,这一点,与微博诉脉脉案有可能存在重要区别。 关于第二个因素,腾讯作为微信的运营商,固然可以主张数据曾经在其运营的软件程序中存在,但是单就用户昵称和头像图片,难言腾讯对其进行了实质性的投资、加工、管理,本质上还是由用户自行选取、上传。如果存储本身就可以构成一种法律上认可的实质性投资,这一宽泛的认定很有可能把实质性投资的门槛降到极低。所有信息存储空间服务提供者或许都有可能据此主张对于所存储信息的权利,这显然与我们认知常识产生了冲突。 关于第三个因素,第三方的数据获取/利用行为,在用户主动发起调取数据指令的假设下,显然与微博诉脉脉案产生了重要的分野。如前所述,在用户主导的行为过程中,第三方对于数据的获取,与微信提供数据交换端口一样,都是在用户意志主导下对其自己个人数据利用过程的一个环节,因而比较容易被认为具有正当性。 3月6日,蔚来汽车(NIO.N)公布了上市以来首份年度财报。财报数据显示,该公司2018年总收入49.51亿元,而2017年由于无交付车辆并无收入产生;同期净亏损为96.39亿元,较上一年度大幅增长92%。 2018年全年蔚来共生产1.28万辆ES8,完成了上市前承诺的年内交付一万台新能源汽车的“小目标”。对于蔚来汽车董事长兼CEO李斌来说,打赢与小鹏汽车当家人的赌注或还是小事一桩,但若将蔚来放诸特斯拉(TSLA.N)的对标参数图,他旗下公司的表现已超出同一时长内后者的产量。当然,《投资时报》记者也注意到,蔚来的交付时间主要集中在去年下半年,其中三季度产量为4206辆,四季度产量8069辆。 至于巨额亏损本在意料之中。而市场此刻更关切的是,突击完成任务的蔚来汽车的自身造血能力如何?其失血速度又会否引发投资者的进一步焦虑? 不妨来仔细计算一下其集中交付的三四季度的财务数据。财报数据显示,2018年三季度蔚来汽车销售成本为15.92亿元,四季度销售成本为34.22亿元。也就是说,蔚来汽车三季度每辆汽车销售成本为37.9万元,四季度每辆汽车销售成本为42.25万元,同比增长11.48%。 更麻烦的是,今年一、二月份蔚来的交付车辆分别仅有1805辆和811辆,回落趋势明显,这无疑将进一步推高其单车成本。同时,特斯拉的大幅降价手段亦可能对其定价策略产生动摇。 汽车从来是一个资本密集、劳动密集、技术密集型行业,极其考验涉足者的实力。对于有别于传统汽车厂商的造车新势力,规模与单车成本的指标至关重要。而对于中国的造车新势力们来说,产量提升至一定规模以及单车成本下降是两条必经之路,在此之前都很难扭亏,且极其需要外部资金继续捧场。 据《投资时报》记者统计,自2015年成立以来的三年多时间,蔚来汽车已先后经历四轮融资,共计融资23.5亿美元,约合160.85亿元人民币。若加上赴美上市IPO所募得10亿美元,该公司总融资额已超过200亿元人民币。

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